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| 经验的研究司法 | |||||
| 作者：佚名 文章来源：www.zuowenw.com快乐阅读网 点击数： 更新时间：2008-6-11 | |||||
| 本文《经验的研究司法》关键词：法理学论文,免费论文 些偏远地区的基层法院给法官当助手？即使愿意，这些助手会不会，如同美国的法官助理制已经显示的一样，掩盖了现在许多法官的专业知识和职业能力的欠缺甚至-干脆就是-无能；因此法律助手可能成为滥竽充数的法官-特别是那些担任了某些领导职务的外行法官的一个新的藏身之地。此外，我们现在全国有大约16万法官，我们有可能给每位法官每年都聘任一位或两位法律助手吗？这意味着我们每年的法学院毕业生就需要有16万人或32万人，而我们现在每年的法学院有那么多的毕业生吗？如果只给高级法官配备助手，道理又何在？因为，据我所知，审判任务最重的是基层和中级法院法官，往往还是那些地位不那么高的法官。因此，即使搞了，我可以肯定，中国的法官助手将从一开始就是一种变形；甚至在目前很难作为一项普遍的制度建立起来。因此，我们的对法官助手制的预期和评价标准从一开始就必须修改，对其结果就必须有充分的思想准备。 中国的司法改革需要一种更务实、更实际、更具体的研究和操作。而这种研究，显然不是狭义的、规范性的法学研究所能完成的。必须指出，在中国的法学研究中，司法制度被当作一个更多同宪法和诉讼法等部门法联系更多的次学科，但实际上，司法制度是一个社会的制度的一个部分，因此，在这个意义上，它甚至可以说不属于狭义的法学研究范围，而是属于一个大法学的范围，其中主要是政治科学、经济学和社会学的研究。我们习惯所说的、以部门法为标志的狭义的法学，其实只是在一个比较确定、恰当的司法制度之下才能有效运作。 三 本书对法学研究也会有其他一些启示。除了让我们看到我国法学界目前极为缺乏的实证研究方法、统计分析和广阔的学术视野外，我觉得对学者的一个重要启发是，学术与实践的关系。在中国学界的许多人，一度包括我在内，都曾认为或仍然认为学术事业只有在学术传统中梳理，就是要坐冷板凳；一旦当官、从政、经商甚或从事法律实务就与学术无缘了。包括我如今担任了北大法学院院长，在许多人看来，似乎都证明了苏力已经或即将“失贞”或“变节”，违背了韦伯的“以学术为业”的教训。确实，因当官、从政、经商、下海而永远放弃了学术的，大有人在；反过来鄙夷学术研究的，也为数不少。但是，难道身在学界就一定心在学业，就一定会以学术为业了？就不会“虽不能至，然心向往之”-向往其他？而且，就法学这种非常世俗务实的职业而言，如果笼统的把学术同实践对立起来，如果不是为了满足知识分子过于膨胀的自我清高外，那么就是一种教条，反映出来的恰恰是一种真正的学术反思能力之缺乏。 波斯纳的这部著作就是对这种观点的一种有力反驳。从业领域并不决定（尽管会限制）一个人是否是学术人。就像一个干了一辈子的清洁工未必就甘心做清洁工一样，一辈子教书研究的人也未必就因为他或她甘心当学者，完全可能，仅仅是因为没有其他-在他或她看来-更好的机会而已。甚至必须注意，决心以学术为业也未必能成为学者，决心也许是成为学者的一个必要条件，但决不是充分条件。作学问往往需要坐冷板凳，耐得住寂寞；但这话不能反过来说，愿坐并肯坐冷板凳，耐得住寂寞，就能一定能成为学者。并不是只要我们努力，就有一天都能成为爱因斯坦。能否成为学者，更重要是在于是否有一颗学者的心灵：是否始终保持学术的好奇心和敏感（这两者之结合就是常常被人们道德化了的“赤子之心”），是否愿意并能够挑战自己昨天的知识边界，
经验的研究司法当然，任何工作都要付出机会成本，实践性工作势必影响理论性研究。但是，在学术研究上，我们必须注意，这个机会成本也可能会颠倒过来。确实，如果波斯纳不担任法官，凭着他的才智和勤奋，也许仍然可能撰写一部研究联邦司法制度的著作，甚至在另一个维度上看是更好的、更精致一部；但不会是这一部，不是这部融合了他作为参与者观察、思考的著作，不可能把他从司法实践中获得的许多洞见带进司法制度研究，从而在那个时刻在这个意义上丰富了这个学术研究领域。有得必有失，即使在学术上也是如此。事实上，波斯纳在《正义／司法的经济学》1983年版的序中就强调了法官经验使他自己对自己原先著作的陌生化和反思。在1996年版《联邦法院》的序中，他又一次突出强调自己因为有了更多上诉审以及作为“志愿法官”初审的司法经验，强调自己作为巡回区首席法官、巡回法院司法委员会主席、美国司法会议成员以及作为联邦法院研究委员会成员等行政管理和研究工作的经验“使我的视角发生了变化”，导致了对全书的一些观点的完善和发展。 这也是一种“屁股指挥脑袋”，而且是非常必要的。如果我们还承认在许多时候，由于视角的不同，人们对同一个问题会有不同看法，同时也不把自己的或学者的视角当作上帝的视角，把自己的哪怕是确信无疑的且确实并无私利的观点当作评判真理的标准，那么就必须承认，不同的经验可能对我们个人的智识发展和社会的学术发展都只有好处，而没有坏处。对于一个有学术偏好的人来说，新的经验会促使他／她把一些人们先前不认为具有学术研究价值的问题带进学术研究中来，并因此扩展了学术思考和研究的领域。 同时，这种经验对于一个有反思和自我批判精神的学者来说，也会促使他反思自己和自己的职业，反思自己未觉察的职业利益，因此在一个更高或更开阔的层面上保持了一种批判精神，从而获得某种超越性。前面我已经提到2年的法官生涯就令波斯纳对自己先前的著述有恍若隔世的感觉；而在10多年法官生涯之后，在修订版中，波斯纳更清楚地意识到，他的《联邦法院》第一版“深深局限于法律职业界的传统审判观念，过于强调传统的‘技艺’的价值”；从 而在这一版以及在其他著作中（例如，《超越法律》）中他对这些自己曾一度认为天经地义的法律价值本身提出了质疑。 实践的工作也不是没有学术和生活意趣的。意趣实际上是意趣者的创造，而不是工作对象的内含。2002年初，波斯纳在网络杂志Slatehttp://slate.msn.com/， January 14， 2002）就自己的工作学习写了相当长的一段文字。其中的一段话也许会让我们看到他对繁重的法律学术与法律实践的一点感受：“不要可怜我。我做的工作很有趣。……就我的司法工作而言，联邦上诉审审判就是推动我前进的一种燃料……，因为这些案件是如此纷繁多样，如此的让人大开眼界，并且常常是如此的令人不可思议。实际上，真理远要比虚构的小说更为陌生，因为小说作者努力做的是虚构得像真有那么回事（Plausible），而真实没有目的。” 学术的天地是广泛的，尤其是社会科学的天地，尤其是在中国这个空前的历史变革时期。学术不是而且从来也不是哪一个职业或行当的垄断。因此，我们还应当期待和欢迎更多的从事司法审判的各级法官以及其他法律实务的法律人走进学术的领地，让法学界听一听他们的声音。而且我相信其中一定有许多让我们学术法律人陌生、难以置信然而是具有学术意义的问题和观点。一切传统的看法都将在也必须在我们的实践和反思中重新予以验证和考察；这一点，对于中国的司法改革，是如此，对于我们的学术研究，又何尝不是如此！ 上一页 [1] [2]
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